司法考试笔记-司法考试刑法笔记(最新整理版)pdf格式免费版-东坡下载

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司法考试刑法笔记(最新整理版)内容节选

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批注 [CH1]: 犯罪论：

①1~4犯罪的成立问题：犯罪构成要件（客观层次→主管层次）；

②5犯罪的事件发展问题：犯罪形态（预备→中止→未遂→既遂）；

③6犯罪的空间分布问题：共同犯罪（正犯→共犯）；

④7犯罪的数量竟和问题：一罪→数罪；

……

第一讲刑法论

一、刑法概说（刑法=犯罪+刑罚）

（一）刑法的机能：

、法益保护机能（惩治犯罪）；2、人权保障机能（保障犯罪人合法权利）；3、规制机能（可裁判）与2 之间存在紧张关系（肖申克救赎算不算脱逃，折中说必有侧重：如大方向保人权，但过程必无障碍逃；如保法益，但过程中无障碍逃可不追究；结果相同理由不一）（二）刑法的渊源【NB：不包括司法解释、立法解释、学理解释】

、刑法典（包括8 个修正案（∈全人常立法）≠立法解释（全人常解释（不可类推）））、单行刑法（我国只有1 个—→关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定）、附属刑法（我国没有）

二、刑法的解释（NB:这只是探究合理结论的途径、允许的解释所得结论不一定都正确；）

（一）解释的效力（2008 卷二20）

立法解释（效力同但≠法律，由全人常）＞司法解释（两高）＞学理解释（学术机构或学者个人）：

①刑法修正案（∈刑法的渊源）≠立法解释（∈立法，立法可以进行法律拟制，解释就不行）、刑法典中解释性规定≠立法解释（例如刑93 条）

②前两者属于正式的刑法解释有法律效力；学理解释属于非正式、无法律效力；

（二）解释的态度

……

④禁止不均衡、残虐的刑罚

禁止不均衡的刑罚，是指刑罚应与罪行相适应,重罪重判，轻罪轻判。这表明广义的罪刑

法定原则可以包含罪刑相适应原则。禁止残虐的刑罚是人道主义（民主主义要求）的要求。

3.社会主义法治理念在刑法中的体现

第一，依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现。

第二,权力制约是依法治国的关键环节,罪刑法定充分体现了权力制约，包括对立法权、司法权的制

约。

第三，人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础。

第四，执法为民是社会主义法治的本质要求。刑法的机能之一是保护国民的法益，与社会主义法治

的本质要求相符。

(二）罪刑相适应原则（罪刑均衡原则）

第5 条：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”

1、刑罚的尺度=客观危害性+主观罪过性+人身危险性。

2、具体操作:刑罚应与犯罪性质、犯罪情节和人身危险性相适应。

3、程序表现：

（1）制刑上，侧重考虑犯罪性质,制定协调合理的刑罚体系。

（2）量刑上,侧重考虑犯罪情节，做到重罪重判、轻罪轻判。

（3）行刑上,侧重考虑人身危险性，合理运用减刑、假释。

……

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